記者 陳磊

　　今年55歲的安徽蕪湖人張紅梅雖然到了能在家養(yǎng)老的年紀(jì)，但仍然選擇在北京做家政賺錢——這份工作沒有風(fēng)吹日曬，干3個(gè)月的收入能頂?shù)蒙纤�一年的養(yǎng)老金，對(duì)此，她很滿意。

　　在我國(guó)，職工符合“男年滿六十周歲，女年滿五十周歲，連續(xù)工齡滿十年的”，應(yīng)該退休。但像張紅梅這樣超過退休年齡仍在工作的“銀發(fā)就業(yè)者”，不在少數(shù)。

　　2019年年底中國(guó)老齡科學(xué)研究中心發(fā)布的抽樣調(diào)查結(jié)果顯示，農(nóng)村老年人中有10.6%仍在工作。國(guó)家統(tǒng)計(jì)局今年4月29日發(fā)布的《2021年農(nóng)民工監(jiān)測(cè)調(diào)查報(bào)告》顯示，50歲以上的農(nóng)民工占比達(dá)27.3%。

　　根據(jù)現(xiàn)行勞動(dòng)法律法規(guī)，“銀發(fā)就業(yè)者”與用工單位不再形成勞動(dòng)關(guān)系，用工單位僅需支付報(bào)酬，雙方不涉及社會(huì)保險(xiǎn)等。這使得“銀發(fā)就業(yè)者”的勞動(dòng)權(quán)益保障處于空白地帶。

　　多位專家近日接受《法治日?qǐng)?bào)》記者采訪時(shí)提出，隨著我國(guó)老齡化程度的加深，“銀發(fā)就業(yè)者”勢(shì)必越來越多，他們的勞動(dòng)權(quán)益亟須通過制度予以保障。

　　退而不休繼續(xù)工作

　　用工雙方存在需求

　　5月9日下午，記者在北京市朝陽區(qū)一小區(qū)門口見到了剛從雇主家下班的張紅梅。她身穿一套黑色休閑服，兩手略顯浮腫，那是長(zhǎng)期從事家政工作留下的痕跡。

　　張紅梅個(gè)頭不高，說話時(shí)帶著濃重的口音，語速很快。她告訴記者，自己以前在蕪湖市一家工廠上班，后來工廠經(jīng)營(yíng)陷入困境，她熬到50歲就退休了。2018年過完春節(jié)，她和丈夫跟隨老鄉(xiāng)一起到北京打工，丈夫干裝修，她從事家政，兩人租住在首都機(jī)場(chǎng)附近的一個(gè)城中村里。

　　張紅梅早上5點(diǎn)多起床做早飯，飯后乘坐公交車往雇主家里趕，一般8點(diǎn)前到崗，換上工作服后，開始刷碗、打掃房間、擦地板、準(zhǔn)備飯菜，下午4點(diǎn)下戶換上干凈衣服，再坐公交車回家。她每周工作6天，每月收入5000元左右。

　　當(dāng)被問及是否跟雇主簽訂合同時(shí)，張紅梅稱，“哪有什么合同，都是干一個(gè)月給一個(gè)月錢”。此外，雇主每年給她買一份意外保險(xiǎn)，其他就沒有了。

　　與張紅梅一樣，今年68歲的湖南邵陽人文善公，也是一邊領(lǐng)著養(yǎng)老金，一邊打工掙錢。不同的是，文善公參加的是城鄉(xiāng)居民養(yǎng)老保險(xiǎn)，養(yǎng)老金很少，每月只有一百一二十元。

　　文善公的老伴早逝，他一邊在建筑工地打工，一邊獨(dú)自撫養(yǎng)兩個(gè)兒子。如今，兩個(gè)兒子先后大學(xué)畢業(yè)，都定居在湖南長(zhǎng)沙。

　　2014年，年滿60歲的文善公開始領(lǐng)養(yǎng)老金，當(dāng)時(shí)每月只有五六十元。無奈之下，他繼續(xù)跟著熟人在當(dāng)?shù)氐慕ㄖ�工地打工，砌墻、粉墻，每年能有兩萬元左右的收入，為自己賺養(yǎng)老錢。

　　但文善公發(fā)現(xiàn)，近兩年，施工隊(duì)喊他干活的次數(shù)越來越少，他去年收入只有七八千元，今年以來工作的機(jī)會(huì)就更少了�！拔椰F(xiàn)在年紀(jì)大了，身體也不太好了，人家不要我了。”文善公感慨地說。

　　他告訴記者，在他老家，像他這樣一邊領(lǐng)著養(yǎng)老金、一邊在外面打工的村民還不少，但沒聽說有簽合同的情況。

　　去年從一所學(xué)校退休的北京市民楊娟，為了給家庭增加收入，退休后馬上找了一份陪讀老師的工作，在領(lǐng)養(yǎng)老金之外，每月能多掙8000元。

　　他們只是我國(guó)“銀發(fā)就業(yè)者”群體的一個(gè)縮影。

　　近年來，不少老年人超過退休年齡仍繼續(xù)工作。根據(jù)2019年年底中國(guó)老齡科學(xué)研究中心發(fā)布的抽樣調(diào)查結(jié)果顯示，有10.2%的老年人還在從事有收入的工作。城鎮(zhèn)老年人中有9.7%仍在工作，農(nóng)村老年人中有10.6%仍在工作。

　　根據(jù)國(guó)家統(tǒng)計(jì)局今年2月發(fā)布的數(shù)據(jù)，2021年，我國(guó)60歲及以上老年人口達(dá)26736萬人。

　　在中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所社會(huì)法室副主任王天玉看來，這種現(xiàn)象符合社會(huì)發(fā)展趨勢(shì)。隨著人口老齡化程度的加深，加上養(yǎng)老金替代率的降低，未來將有更多老年人口進(jìn)入就業(yè)市場(chǎng)。

　　北京志霖律師事務(wù)所管理合伙人謝陽認(rèn)為，即使超過退休年齡，很多老年人在身體、智力方面完全具備繼續(xù)工作一段時(shí)間的條件，甚至在管理經(jīng)驗(yàn)等方面占有優(yōu)勢(shì)，因此超過退休年齡人員也是有價(jià)值的人力資源。此外，這些老年人繼續(xù)工作，也反映出用工關(guān)系雙方都存在這種需求。超過退休年齡人員繼續(xù)就業(yè)的現(xiàn)象今后還會(huì)更普遍。

　　不適用勞動(dòng)法規(guī)范

　　權(quán)益保障存在空白

　　張紅梅在雇主家干活時(shí)非常小心，避免出現(xiàn)意外事故。雖然雇主每年給她購(gòu)買意外傷害保險(xiǎn)，但她還是擔(dān)心出了意外，不僅自己受罪，可能還要承擔(dān)一部分醫(yī)療費(fèi)用。

　　今年1月中旬，她拿著抹布在擦抽油煙機(jī)時(shí)，由于個(gè)頭不夠，就站到櫥柜柜面上，結(jié)果柜面太滑，她一不小心失去平衡跪在上面，好一會(huì)兒才爬起來，“膝蓋淤青了很長(zhǎng)時(shí)間，幸好沒有骨折”。

　　記者登錄中國(guó)裁判文書網(wǎng)檢索發(fā)現(xiàn)，“銀發(fā)就業(yè)者”在工作期間遭遇意外的事情時(shí)有發(fā)生。今年4月8日，浙江省湖州市吳興區(qū)人民法院上傳的一起案例中，53歲的云南人阮某在湖州一建筑工地上工作時(shí)不慎從腳手架上摔下受傷。阮某要求工地項(xiàng)目公司為其申請(qǐng)工傷認(rèn)定，但由于超過退休年齡而不能與公司形成勞動(dòng)關(guān)系，無法享受工傷保險(xiǎn)。

　　還有的“銀發(fā)就業(yè)者”在工作期間被拖欠勞動(dòng)報(bào)酬。今年1月，最高人民檢察院發(fā)布5起拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬典型案例，其中一起涉及“銀發(fā)就業(yè)者”——浙江省義烏市某文化傳播有限公司在經(jīng)營(yíng)量販KTV時(shí)，因經(jīng)營(yíng)不善拖欠方某某等27名員工工資97089元，其中兩名員工年齡超過了退休年齡。

　　記者以“超過退休年齡”“勞動(dòng)爭(zhēng)議”作為關(guān)鍵詞在中國(guó)裁判文書網(wǎng)上檢索，總計(jì)搜索到1200多份民事一審判決書。勞動(dòng)者起訴的原因包括工作期間受傷、拖欠勞動(dòng)報(bào)酬、不予支付補(bǔ)償金等。

　　王天玉分析認(rèn)為，在現(xiàn)行法律框架下，超過退休年齡并領(lǐng)取養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的勞動(dòng)者只要仍在工作，不再適用勞動(dòng)法規(guī)范，而歸入民法調(diào)整范疇，也就是通過簽訂勞務(wù)合同調(diào)整與用人單位之間的權(quán)利義務(wù)，一旦雙方?jīng)]有簽訂勞務(wù)合同，或者勞務(wù)合同中對(duì)相關(guān)內(nèi)容語焉不詳，勞動(dòng)者的權(quán)益保障就存在真空地帶，發(fā)生上述爭(zhēng)議的風(fēng)險(xiǎn)非常大。

　　在謝陽看來，相對(duì)于勞務(wù)關(guān)系，我國(guó)法律對(duì)勞動(dòng)關(guān)系的規(guī)定相對(duì)具體、全面，有一整套由特別法律、法規(guī)、部委規(guī)章等組成的法律體系，它有很多特有的制度和特點(diǎn)，比如試用期制度、書面合同、雙倍工資、解約經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金制度、違法解約賠償金制度、社會(huì)保險(xiǎn)制度、工傷制度等，這些制度在勞務(wù)關(guān)系中基本是不存在的。

　　謝陽舉例說，依據(jù)法律規(guī)定，勞動(dòng)合同必須書面形式簽訂，如果不簽訂書面合同，還需要承擔(dān)支付雙倍工資的責(zé)任，而對(duì)于勞務(wù)合同，我國(guó)法律沒有規(guī)定必須訂立書面合同，也沒有對(duì)勞務(wù)關(guān)系做專門立法，所以勞務(wù)關(guān)系中的具體權(quán)利義務(wù)主要依賴于當(dāng)事人自己約定，超齡人員如果不簽署書面合同，對(duì)于日后維權(quán)肯定會(huì)產(chǎn)生不利影響。

　　王天玉認(rèn)為，產(chǎn)生這種沖突的原因之一，是我國(guó)的退休制度一定程度上已經(jīng)滯后于社會(huì)的發(fā)展。

　　“我國(guó)現(xiàn)行退休制度確立于1978年，當(dāng)時(shí)全國(guó)平均壽命男66.9歲、女69歲，符合退休條件的職工數(shù)量并不多，國(guó)家發(fā)放的退休金屬于福利性質(zhì)。改革開放40多年來，我國(guó)的經(jīng)濟(jì)社會(huì)有了巨大變化，已經(jīng)建立與個(gè)人繳費(fèi)掛鉤的社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)制度，領(lǐng)取養(yǎng)老金的人群范圍也急劇擴(kuò)大，像‘銀發(fā)就業(yè)者’，不能僅因?yàn)槌�過退休年齡就否定其勞動(dòng)者身份和就業(yè)權(quán)利�！蓖跆煊裾f。

　　規(guī)范勞務(wù)合同簽訂

　　適時(shí)改革退休制度

　　值得注意的是，針對(duì)“銀發(fā)就業(yè)者”在工作期間受傷等問題，人力資源社會(huì)保障部門和個(gè)別地方已在探索擴(kuò)大工傷保險(xiǎn)的覆蓋面。

　　2016年3月，人力資源和社會(huì)保障部印發(fā)相關(guān)意見提出，用人單位招用已經(jīng)達(dá)到、超過法定退休年齡或已經(jīng)領(lǐng)取城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的人員，在用工期間因工作原因受到事故傷害或患職業(yè)病的，如招用單位已按項(xiàng)目參保等方式為其繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)的，應(yīng)適用《工傷保險(xiǎn)條例》。

　　2019年4月，浙江省衢州市下發(fā)《退休返聘人員參加工傷保險(xiǎn)試行辦法》，用人單位聘用男性65周歲及以下、女性60周歲及以下退休返聘人員期間，可為其單獨(dú)辦理工傷保險(xiǎn)。截至當(dāng)年11月底，近5000人參加了此項(xiàng)工傷保險(xiǎn)。

　　2020年12月，廣東省出臺(tái)規(guī)定，將已享受和未享受機(jī)關(guān)事業(yè)單位或城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇人員，納入工傷保險(xiǎn)。

　　這意味著，在一些地方，用人單位聘用符合條件的“銀發(fā)就業(yè)者”，可為其單獨(dú)辦理參加工傷保險(xiǎn)手續(xù)。

　　王天玉的建議是，在現(xiàn)行法律框架下，就“銀發(fā)就業(yè)者”普遍涉及的工傷保險(xiǎn)問題，可以采取區(qū)分勞動(dòng)權(quán)益和社會(huì)保險(xiǎn)權(quán)益的方案，在地方探索的基礎(chǔ)上，擴(kuò)大工傷保險(xiǎn)的覆蓋范圍，將他們納入工傷保險(xiǎn)制度。

　　在謝陽看來，一些地方已經(jīng)出臺(tái)了超齡人員參加工傷保險(xiǎn)的具體辦法，但是對(duì)于參保者有一定的限制條件，比如年齡在65周歲以下且未依法享受職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，這些限制太多，應(yīng)該予以取消，“超齡人員的工傷保障是底線”。

　　王天玉還建議，在現(xiàn)行法律框架下，“銀發(fā)就業(yè)者”即便不能與用人單位簽訂勞動(dòng)合同，但仍可以與用人單位簽訂勞務(wù)合同，因此政府可以推薦勞務(wù)合同范本、提倡雙方簽訂規(guī)范的勞務(wù)合同，明確約定工作內(nèi)容、勞動(dòng)報(bào)酬、醫(yī)療補(bǔ)償?shù)入p方權(quán)利義務(wù)，保障合法權(quán)益。

　　在王天玉看來，從長(zhǎng)遠(yuǎn)而言，更需要改革現(xiàn)行勞動(dòng)法律制度，特別是改革退休制度，將“銀發(fā)就業(yè)者”納入勞動(dòng)法律調(diào)整范疇，“除了年齡外，他們的工作狀態(tài)與能建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者沒有任何差別”。

　　“從更長(zhǎng)遠(yuǎn)的角度看，通過建立勞動(dòng)關(guān)系來保護(hù)超齡人員可能才是根本之道�！敝x陽說。

　　(文中張紅梅、文善公、楊娟均為化名)